Не думал, что вообще буду сюда писать тексты такой специфической тематики, но свежий пост ФРИИ — «С чего начинается hardware-стартап: Команда и прототип» — меня зацепил. Дело в том, что центральная часть текста там посвящена тому, как правильно раздавать направо и налево доли в вашем стартапе — от основателей до рядовых сотрудников, причём последним предлагается раздавать минимальные доли почти по конец первой сотни нанятых вами работников.
Проблема в том, что в России такое не просто крайне затруднительно чисто технически — я даже не уверен, что вообще возможно, в России сама попытка реализации такой схемы эффективно похоронит ваш стартап, причём самым глупым образом.
Подробно причины этого описаны в законе 14-ФЗ («Об обществах с ограниченной ответственностью», то есть базовый закон по данной теме), который любому человеку, в принципе задумывающемуся о каком-либо стартапе, стоит прочитать хотя бы по диагонали, чтобы в общих чертах представлять себе, как работает и регулируется ООО в России.
Я сознательно говорю именно про ООО, потому что примерно 100 из 100 стартапов в России — это ООО. Теоретически, вы можете зарегистрировать стартап как непубличное АО и избавиться от описанных ниже проблем, но немедленно влететь в другие: например, если в ООО любые решения о судьбе общества вы можете подтверждать просто подписями всех соучредителей, то в АО требуется проведение полноценного собрания с присутствием нотариуса, заверяющего все принятые решения.
Итак, ООО — что делать с долями и инвестициями стартапу, живущему в России.
Главное, что надо понимать в организации ООО в России — то, что доли соучредителей являются не базовой величиной, а производной от таковой. Базовая величина для общества с ограниченной ответственностью — это уставный капитал, сумма, олицетворяющая собой способности общества по удовлетворению обязательств перед третьими лицами. ООО, активы которого стабильно оказываются ниже уставного капитала, подлежит ликвидации.
Второй момент, который также надо понимать: доля в уставном капитале — это не только право на получение дохода, это в первую очередь право на участие в управлении организацией.
На этапе регистрации ООО учредители договариваются между собой о размере уставного капитала (он не может быть меньше 10 тысяч рублей, но верхний предел фантазии не ограничен) и о том, кто какую часть оплачивает. Последнее и определяет их доли. Инвестора на этом этапе привлечь нельзя: деньги сейчас можно внести только в УК, и никуда больше. И эти деньги автоматически зададут распределение долей в ООО.
Любое изменение этих долей может быть только результатом изменения количества денег, внесённых в уставный капитал общества. Очевидно также, что деньги не могут быть ничьими — поэтому при регистрации сумма долей основателей всегда точно равна 100 %, оставить свободную долю для дальнейшей продажи её инвесторам технически невозможно — налоговая у вас такую чушь просто не примет.
Итак, на старте вы имеете юрлицо, в котором 50 % принадлежит вам, 25 % — Васе и ещё 25 % — Пете.
Прочитав пять статей на Хабре, вы договорились привлечь инвесторов, отдав им 20 % вашей доли, а васину и петину не трогая. Кроме того, вы договорились, что потом раздадите по 0,5 % своим первым десяти сотрудникам без права голоса, а также предложите инвестору ликвидационные привилегии, чтобы в случае продажи компании он гарантированно получил все свои деньги обратно.
Что из этого работает в российском законодательстве? (радостным голосом) Правильно! Ни-че-го!
Во-первых, вы не можете отдать кусок вашей доли так, чтобы деньги за него попали в компанию, а не вам лично. Если вы продадите его напрямую инвестору — деньги он заплатит лично вам, вы заплатите с них НДФЛ, после чего сможете внести их в компанию только в виде предоставления ей займа от соучредителя. В принципе, компания может займ не возвращать, но если у займодателя — то есть вас — меньше 50 % компании, то с суммы займа компания заплатит налоги (если у вас больше 50 %, то вы можете дать компании беспроцентный займ, который не будет считаться в налогооблагаемый доход).
Продать кусок своей доли компании, чтобы она потом продала его инвестору, вы тоже не можете. То есть, технически общество может на протяжении ограниченного времени владеть долей в себе самом, но — «общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом». Случаи там довольно специфические.
В общем, это не работает.
Работающий механизм введения инвестора называется «увеличение уставного капитала за счёт вкладов третьих лиц». Допустим, у вас был УК в размере 100 тысяч рублей, в который вы внесли 50 тысяч, а Вася с Петей — по 25. Теперь к вам пришёл инвестор на миллион долларов; очевидно, если он всё вложит в уставный капитал, то у этого будут два неприятных последствия — ваши с Васей и Петей доли уменьшатся почти до нуля, а уставный капитал вырастет до небес. Второе особенно неприятно: если через некоторое время активы компании окажутся меньше УК, налоговая вас попросту ликвидирует.
К счастью, на этом этапе можно продать любую долю в компании за любую сумму. Например, вы предлагаете инвестору вложить в уставный капитал 50 тыс. рублей, заплатив за это 1 млн. долларов. После проведения собрания учредителей, внесения денег и регистрации в ФНС формы Р13001 у вас получится такая ситуация:
- уставный капитал — 150 тысяч рублей
- ваша доля — 50 тысяч (1/3)
- доля инвестора — 50 тысяч (1/3)
- доли Васи и Пети — по 25 тысяч (по 1/6)
- на счету 1 млн. долларов, не являющийся налогооблагаемым доходом (sic!)
Повторюсь ещё раз: доли в процентах являются производными от рублей. Такого, что Вася новых денег не внёс, а доля у него не упала, быть не может — ФНС это не зарегистрирует.
NB: тут есть специфический подводный камень, кстати: нельзя даже округлять доли в УК, потому что соответствие между деньгами и долей должно быть абсолютное; даже если ФНС проморгает расхождение в 0,00001%, в дальнейшем у вас могут возникнуть проблемы в любых местах, требующих выписки из ЕГРЮЛ, например, в общении с нотариусами. Выход — не зацикливайтесь на процентах в исчислении долей. Любое реальное привлечение инвестиций более чем от одного инвестора гарантированно приведёт вас к бесконечной десятичной дроби либо в процентах, либо в деньгах. Долю можно указывать в документах в виде натуральной дроби, и на этом вы и остановитесь.
Так как рубли не бывают привилегированными или какими-то иными (они вообще не пахнут), то и производная от них никаких привилегий не имеет. Поэтому при ликвидации общества его активы будут делиться между всеми сообразно их долям в УК, при выходе участника из общества он также получит ровно свою долю в активах общества.
Чуть веселее ситуация с продажей общества другой компании. Чтобы юрлицо А купило юрлицо Б целиком, А должно индивидуально договориться со всеми совладельцами Б по очереди — говоря проще, в такой сделке вы можете продать свою долю за ту сумму, которую посчитаете разумной, независимо от размера доли. Из этого растут ноги историй «компания продана за миллионы, основатели получили гроши» даже у отечественных стартапов — дело здесь не в привилегиях (их нет), а в том, что финансовое положение компании было столь плачевно, что основатели сочли разумным выход хотя бы в ноль, а все деньги ушли изначальным инвесторам.
Что у нас ещё осталось? 0,5 % вашим рядовым сотрудникам?
Вспомните правило второе: доля в ООО — это не только право на долю в активах и дивидендах, но и право на участие в управлении. Открываем, например, ст. 19 п. 2 того же 14-ФЗ:
Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно
Я думаю, мысль уже понятна. Любой человек, которому вы дали любую отличную от нуля долю в вашем ООО, может легко и непринуждённо заблокировать привлечение в ваше ООО инвестора.
Проблема с крохотными долями именно в том, что в деятельности ООО есть решения, которые могут приниматься только единогласно. И вы не хотите, чтобы они зависели от рядового сотрудника, уволившегося три месяца тому назад и проклявшего вашу контору, лично вас, а также, за компанию, и Петю с Васей, но не отказавшегося от своей доли.
Пути обхода этого всего есть, но в целом — они мутные и, если вы хотите создавать прозрачную компанию (а инвесторы это вообще-то ценят), то стоит пять раз подумать, прежде чем ими пользоваться. Например, вы можете сделать оффшор, который станет соучредителем вашего ООО на старте, и доли сотрудникам давать в этом оффшоре, а чтобы его доля в ООО не уменьшалась, при приходе инвестора через задний ход заносить в него деньги. Мало того, что это может не понравиться инвестору — это может не понравиться как налоговой, которая не хуже вас про такие схемы знает, а также банку, который сейчас за валютный контроль очень больно бьют по рукам. В результате, даже если de jure вы будете вроде как правы, разбирательства с ФНС и банком израсходуют очень много ваших нервных клеток.
Можете зарегистрировать головную компанию в другой стране, в России открыть представительство, а всех ценных сотрудников ставить в штат головной компании при том, что сидеть они будут в России — но будьте готовы, что если ФНС обратит внимание на перечисляемые туда-сюда суммы, то сделает вам очень больно, посчитав единственной целью существования зарубежной компании уход от налогов.
Можно, если не боитесь слов «фиктивная сделка» (понятно, что на самом деле никто к вам докапываться на таком этапе вашей жизни не будет, но факт остаётся фактом), ввести при регистрации в ООО левого участника, который далее быстро из общества выйдет, все остальные его долю выкупать откажутся — и тогда её выкупит само общество, а потом продаст инвестору. Но это работает только один раз, кроме того, долю нельзя держать вечно — если она не продана за год, то должна быть аннулирована с уменьшением уставного капитала, а сумма, полученная за продажу доли инвестору, является налогооблагаемой.
Можно, опять же, идти в сторону непубличного АО, у которого с раздачей долей в компании всё немного проще — но сложнее с административной деятельность, так как к АО предъявляется больше требований. Если вы уверены в своих силах — ok, если из этого текста вы узнали много нового про обычное ООО — с АО пока повремените, право слово.
TL;DR: на данный момент схема инвестиций и распределения долей в российском бизнесе довольно-таки проста, но существенно отличается от схемы, привычной по переводам западных текстов:
- Регистрируете ООО, взяв в соучредители соратников, без которых никак
- (опционально) Пока у вас больше 50 % компании — если у вас больше — вносите в неё деньги в виде беспроцентного займа от учредителя, чтобы было на что жить
- Привлекаете инвестора, увеличивая за его счёт уставный капитал
- Ликвидационных и иных привилегий не бывает
- Рядовые сотрудники, с которыми вы имеете шанс расстаться в любой момент без взаимных обязательств, никаких вообще долей в ООО не получают никогда и ни при каких обстоятельствах
Уходить от этой схемы в сторону типовых западных можно разными путями, но все они несут те или иные риски, для понимания которых нужно хорошее знакомство и с законодательной базой, и с банковской и судебной практикой последних лет.
Да, а теперь позитивная нота: эта схема на самом деле достаточно проста в реализации, так что проделать вообще всё — включая подготовку всех документов — можно без особых проблем самостоятельно, без посредников, юристов ФРИИ и иных непричастных лиц. Достаточно лишь потратить пару-тройку дней на ознакомление с законодательной базой и рекомендациями — и сделать это стоит в любом случае, чтобы как минимум понимать, какой совет очередных экспертов может похоронить ваш стартап.
P.S. И справедливости ради — разумный текст ФРИИ, сводящийся к тому, что лучший способ дать долю в компании — это не давать долю в компании: vc.ru/p/motivation-program
Автор: Unwired Devices LLC
